MANUAL BÁSICO
MANUAL BÁSICO
PARA LA CONTRATACIÓN DE OBRA PÚBLICA
Cuestiones legales y recomendaciones para el contratista
Edición 2020
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Para esto hemos diseñado un portafolio de servicios único el cual reconoce las necesidades que nosotras, como mujeres,
requerimos para consolidar de mejor manera nuestros proyectos empresariales e iniciativas sin ánimo de lucro.
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2. CONSTITUCIÓN DE SAS
Se asiste y apoya en la constitución de una SAS para mujeres emprendedoras y/o que habiten en núcleos agrarios.
Beneficios de protección patrimonial. Institucionalización de negocio.
Seguridad jurídica.
3. TARIFA ÚNICA EN IMPUESTO PREDIAL
Se asiste y apoya a las mujeres que cumplan con los requisitos establecidos en la Ley de Hacienda del Estado de Nuevo León para solicitar la aplicación de la Tarifa Única en el pago del impuesto predial.
4. PROGRAMA: EMPRESAS POR LA IGUALDAD DE GÉNERO Y LA INCLUSIÓN LABORAL
Presentar amparos con la finalidad de impulsar la iniciativa y reforma ▇▇ ▇▇▇▇▇ para crear estímulos fiscales a las empresas que emprendan programas internos de igualdad de género e inclusión.
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▇▇▇▇▇▇▇ asesoría a fin de que mujeres que habiten en núcleos agrarios cuenten con fondos para la creación de empresas agrícolas y empresas de servicios, otorgadas por el PROMUSAG a cada grupo de trabajo. Este programa incluye apoyo monetario para la inversión física que necesita el proyecto y apoyo monetario para asistencia técnica que requiera el proyecto con el fin de lograr el éxito del mismo.
6. PROGRAMA: UNIDAD DE DESARROLLO PRODUCTIVO Ayudar a las personas a realizar los trámites solicitados por la UDP, quien es la unidad encargada de revisar, proponer, promover, diseñar, coordinar y ejecutar la política pública de apoyo a micro, pequeña y medianas empresas (Mipymes), con una perspectiva de reducción de la desigualdad entre personas y regiones.
#HAZLOCOMOSEBEBE
El presente manual se creó con la finalidad explicar los aspectos esenciales legales que deben cuidarse durante la ejecución de las obras públicas que sean contratadas conforme a la Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Mismas y el Reglamento de la Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Mismas.
Este manual fue elaborado con la intención de brindar una guía de referencia inmediata a los departamentos legales de los contratistas, para afrontar los problemas que surgen en el día a día y que pueden incidir en la rentabilidad de las obras. Por ello, además de explicar conceptos básicos en materia de obra pública, el manual también contiene una serie de recomendaciones para facilitar la correcta administración de la obra.
▇▇▇▇▇▇▇ ▇▇▇▇▇▇▇▇▇ FERRER
▇▇▇▇▇▇▇@▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇.▇▇▇ ▇▇▇.▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇▇.▇▇▇
ZÁR ATE ABOGADO S
I. APLICACIÓN DE LA LEY DE OBRAS PÚBLICAS Y SERVICIOS RELACIONADOS CON LAS MISMAS (LEY FEDERAL)
La Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Mismas, establece que el origen de los recur- sos económicos es el factor que determina la aplica- ción de la norma. De esta forma, cuando una obra sea ejecutada de manera total o parcial con cargo a recursos federales, el contrato se regirá por las dis- posiciones de la Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Mismas y el Reglamento de la Ley de Obras Públicas y Servicios Relacionados con las Mismas.
Por tanto, no es relevante la autoridad que realiza la contratación, para efectos de determinar la ley aplica- ble, sino exclusivamente la procedencia de los recursos con los cuales será ejecutada la obra contratada.
Lo mismo sucede tratándose de acciones legales con motivo de incumplimientos o reclamados deriva- dos de la ejecución de una obra pública, pues siem- pre que la obra se ejecute con cargo total o parcial a recursos federales, los pleitos deberán desahogarse ante el Tribunal Federal de Justicia Administrativa, in- dependientemente de que la autoridad contratante sea federal, estatal o municipal.
II. CLASES DE CONTRATACIÓN
La Ley contempla 3 tipos de procedimientos de con- tratación. Dependiendo del monto de la obra a eje- cutar, la autoridad deberá elegir el método de con- tratación adecuado:
1. Adjudicación directa: en este procedimiento no se lleva a cabo concurso alguno, sino que se elige un proveedor de entre aquellos registrados ante la dependencia, para llevar a cabo la obra de que se trate.
2. Invitación a cuando menos 3 personas: es un procedimiento seguido en forma de concurso, con las etapas aplicables a la licitación pública, en el cual únicamente participan 3 proveedores de entre aque- llos registrados ante la dependencia.
3. Licitación pública: es el método de contratación por excelencia, en el cual concurren todos los inte- resados en participar, a fin de acreditar su solvencia
técnica y económica, así como sus respectivas pro- puestas, para aspirar a la adjudicación del contrato de obra.
En casos de emergencia como sucede con casos fortuitos o de fuerza mayor, podrá realizarse la adju- dicación directa con independencia del monto de la obra contratada.
Nota: en los procedimientos de adjudicación directa, la orden de compra o pedido deberá contener cuando menos los siguientes requisitos a fin de que sea legal:
1. El origen de los recursos con los cuales se pagará la obra;
2. El procedimiento de contratación del cual derivó (adjudicación directa);
3. El plazo de pago; y,
4. El lugar en el que deberán presentarse las facturas para pago.
III. PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN
Con excepción del procedimiento de adjudicación di- recta, que no requiere mayores formalidades que la requisición y firma del contrato de obra, la licitación pública y el procedimiento de invitación restringida constan de las siguientes etapas:
1. Convocatoria o invitación: contiene las bases del concurso, entre las cuales se especifican los alcances de la obra, las etapas del propio concurso y las con- diciones para el pago de la obra.
2. Junta de aclaraciones: en esta etapa se realizan aclaraciones o modificaciones de las bases del con- curso, a solicitud de los concursantes. Si bien la asis- tencia no es obligatoria, las aclaraciones y/o modifi- caciones que se realicen a las bases obligan a todos los concursantes, incluso a los ausentes.
3. Presentación y apertura de propuestas técni- cas: en esta etapa los concursantes presentan los documentos e información que acredita su persona- lidad, capacidad legal y aptitudes técnicas y conoci- mientos para la ejecución de la obra pública que se concursa.
4. Presentación y apertura de propuestas econó- micas: en esta etapa los concursantes presentan, en sobre cerrado, su mejor propuesta económica por la ejecución de la obra concursada.
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A diferencia de las subastas inversas, en la licita- ción e invitación restringida no existe la posibilidad de mejorar la propuesta presentada, por ello se re- comienda presentar la oferta más atractiva, cuidan- do la rentabilidad del negocio.
5. Fallo: en esta etapa, tras evaluar las propuestas técnicas y económicas, se determine al concursante ganador, especificando el monto materia de la con- tratación, el cual deberá verse reflejado en el contra- to de obra.
IV. FIRMA DEL CONTRATO
Desde la convocatoria, o en el fallo, de la licitación pública o el procedimiento de invitación restringida, se deberá especificar la fecha, hora y lugar en al que se llevará a cabo la firma del contrato de obra. A falta de especificación, la fecha de la firma no podrá exce- der de 15 días naturales posteriores a la fecha de la notificación del fallo.
Si el concursante ganador no realizara la firma del contrato en la fecha especificada, o dentro del plazo de 15 días naturales, la autoridad contratante podrá adjudicar el contrato al concursante que haya pre-
sentado la siguiente propuesta más solvente.
En todos los casos, en primer lugar, deberá reca- barse la firma de la o las autoridades contratantes, y solo cuando dichas firmas consten en su totalidad, deberá recabarse la firma del contratista. Por ello, se recomienda que el contratista se abstenga de firmar el contrato hasta en tanto no obren la totalidad de las firmas de las autoridades que intervienen en el contrato.
Con independencia de la fecha en que las autori- dades firmen el contrato, la fecha del contrato será aquélla en la que firme el contratista.
Nota: siempre que el contratista lleve a cabo la firma del contrato de obra deberá exigir que en ese acto le sea entregada una copia cotejada del contrato debidamen- te firmado. En caso de no ser así, debe solicitarlo por escrito haciendo constar que no le ha sido entregada copia del contrato. Esto es de suma importancia sobre todo tratándose de autoridades municipales, debido a que frecuentemente extravían documentos y expedien- tes, cuestión que suele complicar el ejercicio de acciones legales posteriores, en caso de que surjan conflictos con motivo de la ejecución y el cumplimiento de los contra- tos (como lo es el incumplimiento del pago de las esti- maciones).
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V. COMPRANET
Constituye el medio de difusión a través del cual se realiza la publicación de las convocatorias para lici- taciones públicas y procedimientos de contratación por invitación restringida, así como de la publicidad de las juntas de aclaraciones, apertura de propues- tas técnicas y económicas, y el fallo.
A través de dicho portal, se efectúan las diversas notificaciones a los concursantes, dentro del proce- dimiento de licitación pública.
Tratándose de procedimientos en los que los par- ticipantes presenten sus propuestas a través de me- dios electrónicos, dichas propuestas serán entrega- das a través del sistema Compranet.
VI. COSTO DIRECTO Y COSTO INDIRECTO
El costo directo de ejecución de la obra corresponde a la inversión que realiza el contratista para adquirir o producir los elementos necesarios para la ejecu- ción de los conceptos de trabajo. Conforme al Regla- mento, los costos directos de obra se clasifican en:
1. Costo por mano de obra: costo derivado del pago de salarios reales del personal que interviene en la ejecución de los conceptos de trabajo.
a. No se considera integrado en este concepto el personal técnico, administrativo, de control, su- pervisión y vigilancia, pues estos se calculan den- tro del costo indirecto de la obra.
2. Costo por materiales: corresponde a los gastos que realiza el contratista para adquirir o producir los materiales necesarios para la ejecución de los con- ceptos de trabajo.
3. Costo horario por maquinaria o equipo de construcción: el que deriva del uso correcto de la maquinaria necesaria para la ejecución de los con- ceptos de trabajo.
4. Costo horario por depreciación: el que resul- ta de la disminución del valor de la maquinaria o equipo por su uso, a través del tiempo de su vida económica.
5. Costo horario por inversión: equivalente a los intereses del capital invertido en maquinaria o equi- po por su uso, a través del tiempo de su vida econó- mica.
6. Costo horario por seguros: el costo de los seguros que cubren los daños que puedan sufrir la maquina-
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ria o equipo a causa de siniestros.
7. Costo horario por mantenimiento mayor o menor: los gastos que se realicen para mantener la maqui- naria y equipo en buenas condiciones para la correc- ta ejecución de la obra.
8. Costo por consumo: los gastos que resulten por el consumo de combustible u otras fuentes de energía, así como lubricantes y llantas.
9. Costo horario por combustibles: gastos por con- sumo de gasolina o diésel para el funcionamiento de motores de combustión interna de la maquinaria o equipo para la construcción.
10. Costo por otras fuentes de energía: gastos deri- vados del consumo de energía electrica o de otras clases de energéticos.
11. Costo horario por llantas: consumo por desgaste de las llantas durante la operación de la maquinaria o equipo para la construcción.
12. Costo horario por piezas especiales: consumo o desgaste de las piezas especiales durante la opera- ción de la maquinaria o equipo para la construcción.
13. Costo horario por salarios de operación: pago de salarios de personal encargado de operación de la maquinaria o equipo para la construcción, por hora efectiva de trabajo.
14. Costo por herramienta de mano: consumo por desgaste de herramientas de mano utilizadas en la ejecución de los conceptos de trabajo.
15. Costo directo por equipo de seguridad: el valor del equipo necesario para la protección de los tra- bajadores para la ejecución de los conceptos de tra- bajo.
16. Costo horario de maquinaria o equipo de cons- trucción en espera y en reserva: gastos por situacio- nes no previstas en el contrato.
a. Maquinaria o equipo en espera: aquel que por condiciones no previstas en los procedimientos de construcción no desarrolla actividad alguna, en espera de un acontecimiento que lo ponga en operación.
b. Maquinaria o equipo en reserva: el que se encuentra inactivo, pero que fue requerido por la dependencia para enfrentar eventualidades como situaciones se seguridad o de emergencia.
El costo indirecto de ejecución de la obra corres- ponde a todos los gastos generales, no incluidos en los costos directos, que sean necesarios para la eje- cución de la obra contratada, los cuales se realizan
tanto en las oficinas centrales como en el sitio de ejecución de los trabajos. Entre los gastos indirec- tos se encuentran: gastos de administración, orga- nización, dirección técnica, vigilancia, supervisión, construcción de instalaciones generales necesarias para ejecutar los trabajos, el transporte ▇▇ ▇▇▇▇▇- naria o equipo, imprevistos, prestaciones laborales, y sociales para el personal directivo y administrati- vo.
Los costos indirectos se expresan como un por- centaje del costo directo de cada concepto de tra- bajo.
Nota: en los casos en los que la dependencia determine aumentar o reducir el plazo o el monto original del con- trato en más de un 25%, se deberá solicitar por escrito a la dependencia la modificación del porcentaje de in- directos de la obra, a fin de resguardar la rentabilidad de la obra para el contratista.
VII. ANTICIPO (INICIO DEL PERÍODO DE EJECUCIÓN DE LA OBRA)
El pago del anticipo constituye el acto que da inicio a la ejecución de la obra contratada, de modo que el atraso en su entrega debe ser debidamente asen- tado en la bitácora y dar lugar al diferimiento de la fecha de inicio de la ejecución de los trabajos y por ende del programa de ejecución.
Para la determinación del monto del anticipo se deberá estar a lo dispuesto por las bases que rigen el procedimiento de contratación. Tratándose de obras que deban ejecutarse en un solo ejercicio, el porcentaje establecido en las bases para determinar el anticipo será aplicado a la totalidad de la propues- ta; en las obras cuya ejecución resulte en más de un ejercicio, el porcentaje se aplicará al monto de ejecu- ción aprobado para cada asignación presupuestaria de cada ejercicio.
Previo a que el anticipo sea puesto a disposición del contratista, éste debe presentar ante la autori- dad contratante el programa de ejecución de obra, mismo que será utilizado como base para determi- nar la aplicación del anticipo y su amortización a tra- vés de las estimaciones.
Tratándose de obras a ejecutarse en un solo ejer- cicio, el anticipo deberá amortizarse en su totalidad
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en ese mismo ejercicio. En el caso de obras plu- rianuales, deberá amortizarse cada anticipo en su respectivo ejercicio.
En el supuesto de que no se logre amortizar en el mismo ejercicio, por causas imputables al contratis- ta, el monto pendiente por amortizar será descon- tado del importe a otorgar en el siguiente ejercicio.
Nota: en casos de atraso en el pago del anticipo se re- comienda registrar en bitácora el evento, así como soli- citar la celebración de un convenio modificatorio para regularizar la fecha de inicio de la ejecución de los tra- bajos.
VIII. CONDICIONES DE PAGO
Típicamente las condiciones para el pago en los con- tratos de obra pública se clasifican en 3 tipos:
1. Precios unitarios: el pago se realiza por unidad de concepto de trabajo terminado.
Bajo esta modalidad de pago el precio “alzada- mente” contratado puede ser disminuido en caso de ejecutarse menor cantidad de obra o en caso de re- ducción del costo unitario de los trabajos.
El precio unitario de la obra se integra del costo di- recto del concepto de trabajo, los costos indirectos, el costo por financiamiento, el cargo por la utilidad del contratista y los cargos adicionales.
Cuando se contrata sobre la base de precios uni- tarios, en la convocatoria se anexa el catálogo de conceptos.
X. RESIDENTE, SUPERINTENDENTE DE OBRA Y SUPERVISIÓN EXTERNA
Una vez firmado el contrato de obra pública, y previo al inicio de la ejecución de los trabajos, la autoridad contratante y el contratista se encuentran obligados a designar un representante en campo, responsable de la correcta ejecución de la obra.
El representante del contratista se denomina su- perintendente. Esta persona cuenta con facultades para recibir notificaciones y la toma de decisiones respecto al cumplimiento del contrato, sin embar-
2. Precio alzado: el pago se realiza por los trabajos totalmente terminados en el plazo contratado.
A diferencia del modelo de precios unitarios, en la contratación por pago a precio alzado el contratista se obliga a ejecutar una obra por un precio total ina- movible.
Bajo esta modalidad, el contratista asume los ries- gos de ejecución de la obra en materia de precios y variación de las condiciones ▇▇ ▇▇▇▇▇▇▇.
3. Mixto: el pago se realiza parcialmente conforme a precios unitarios y parcialmente conforme a precio alzado.
IX. TRANSFERENCIA DE DERECHOS DE COBRO
Durante la ejecución del contrato de obra, cuando así lo considere pertinente el contratista, podrá ce- der a terceros los derechos de cobro que deriven de la ejecución del contrato.
En estos casos, para que opere la transferencia de derechos, el contratista debe solicitar a la depen- dencia la autorización de la transferencia de estos derechos, la cual debe ser resuelta en un plazo no mayor a 10 días naturales posteriores a la fecha de la solicitud.
Nota: el atraso en el pago de estimaciones a causa de la transferencia de derechos de cobro no da lugar el pago de gastos financieros a favor del contratista.
Nota: la transferencia de derechos no exime al contra- tista de ejecutar la obra en los términos establecidos en el contrato y acorde al programa de ejecución con- venido.
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go no tiene el carácter de representante legal del contratista, por lo que se encuentra impedido para celebrar toda clase de convenios u obligarse a la eje- cución de trabajos adicionales o conceptos no con- templados en el contrato.
Para efectos de las notificaciones, avisos y demás solicitudes, se entenderá que aquellas que sean rea- lizas por la autoridad al superintendente, se consi- deran como notificaciones realizadas directamente al contratista. De ahí la importancia de un esquema de rendición de cuentas conforme al cual la totalidad de los oficios y documentos reciba el superintenden- te sean puestos en conocimiento inmediato del de- partamento jurídico de la empresa contratista, a fin de evitar incurrir en incumplimientos o la pérdida de derechos.
El representante de la autoridad contratante se denomina residente de obra, este cargo debe recaer en un servidor público designado por la propia de- pendencia. La residencia cuenta con atribuciones para realizar la supervisión de la obra, así como la revisión y autorización de las estimaciones presenta- das por el contratista. Dicha residencia de obra debe encontrarse presente y firmar de conformidad todas las minutas de trabajo, convenios y actas que sean levantadas, a fin de asegurar la correcta supervisión de la obra.
Cuando las labores de supervisión sean contra-
tadas por la dependencia, y por tanto no recaigan en la residencia, las estimaciones serán autorizadas para pago conjuntamente por la supervisión y por la residencia.
XI. BITÁCORAS DE OBRA
Constituye el medio de comunicación oficial entre la autoridad y el contratista, en el cual se detallan los eventos o sucesos más relevantes durante la eje- cución de la obra contratada. Por regla general, la comunicación entre autoridad y contratista deberá constar en la bitácora, no obstante en algunas oca- siones la Ley o el Reglamento requerirán que deter- minados avisos o autorizaciones necesariamente deban llevarse a cabo a través de oficios debidamen- te firmados por la autoridad.
Cuando la bitácora electrónica de obra pública no se encuentra habilitada en la fecha prevista para el inicio de la ejecución de los trabajos, o incluso ya durante el periodo de ejecución de la obra, se reco- mienda presentar avisos periódicos ante la oficialía de partes de la dependencia contratante, a fin de dejar constancia de que la bitácora se encuentra en desuso por causas no imputables al contratista.
Las entradas en las bitácoras se encuentran a car-
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go del residente, superintendente y la supervisión externa de la obra (en caso de que se contrate). Con- forme al Reglamento, existe un catálogo de entradas que deben registrar respectivamente el residente, superintendente y la supervisión externa.
Las cuestiones más relevantes que deben hacer- se constar en la bitácora, para proteger los intereses del contratista, son las siguientes, por lo que en caso de que la residencia no efectúe su registro, corres- ponderá al superintendente hacer el señalamiento respectivo en la bitácora:
1. La solicitud y autorización para la ejecución de trabajos extraordinarios o la adquisición de insumos diferentes a los especificados en el catálogo de con- ceptos.
2. La solicitud y aprobación de modificaciones del proyecto.
3. La solicitud de aprobación y pago de las estima- ciones.
4. El aviso de falta o atraso en el pago de las estima- ciones.
5. La solicitud y autorización del ajuste de costos.
6. La solicitud y autorización de la celebración de convenios modificatorios.
7. El aviso de terminación de los trabajos, mismo que debe ser registrado por el superintendente.
8. El avance físico registrado de la obra, el cual debe ser congruente con el avance especificado en las es- timaciones.
9. El aviso de suspensión de trabajos, así como las causas que dieron lugar a la suspensión. Una vez que cese lo anterior, se deberá especificar la fecha de reanudación de los trabajos y la duración total de la suspensión.
10. Los acuerdos derivados de las juntas de trabajo, siempre que impliquen nuevas obligaciones a cargo del contratista o de la autoridad contratante.
Nota: los trabajos extraordinarios, ajustes de costos, modificaciones de proyecto y la aprobación de conve- nios modificatorios deben ser expresamente autoriza- das por el residente de obra y constar en bitácora.
Nota: por regla general la bitácora de obra se llevará de manera electrónica, por excepción y previa autori- zación de la Secretaría de la Función Pública, podrá lle- varse en cualquier otro medio (medios convencionales o medios escritos).
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Nota: en los casos en que la bitácora electrónica no se encuentre habilitada, la totalidad de los avisos o entra- das que debieran registrarse en la bitácora deberán presentarse por escrito en la oficialía de partes de la autoridad contratante. En caso de no realizarse lo ante- rior, el contratista podrá incurrir en la pérdida de deter- minados derechos por falta del aviso correspondiente.
XII. CONVENIOS MODIFICATORIOS
Posterior a la firma del contrato de obra, cuando sur- ▇▇▇ situaciones por los que se requiera la modifica- ción del monto, plazo o del proyecto, será necesario la firma de un convenio modificatorio. En todos los casos, deberá existir un dictamen técnico firmado por el residente de obra, en el cual se autorice la ce- lebración del convenio.
Cuando el aumento o reducción no sea mayor al 25% del monto o plazo original del contrato, podrá celebrarse el convenio sin mayor trámite.
Cuando el aumento o reducción sea mayor al 25% del monto o plazo original del contrato, deberá jus- tificarse la causa de la celebración del convenio. En estos casos deberán revisarse el ajuste de los indi- rectos y el financiamiento originalmente pactados.
En ningún caso los convenios modificatorios po- drán tener por objeto una variación sustancial del proyecto original.
Nota: con motivo de la celebración de los convenios mo- dificatorios, deberán ajustarse las garantías otorgadas, en los casos de aumento o reducción del monto contra- tado.
XIII. SUSPENSIÓN DE OBRA
La suspensión de obra tiene lugar cuando medien causas debidamente justificadas que impidan al con- tratista la continuación de la ejecución de los traba- ▇▇▇ contratados, por un tiempo determinado.
En ningún caso la suspensión podrá decretarse por tiempo indefinido, salvo que se sujete a una condición futura. Cuando la temporalidad de la causa que dio origen a la suspensión no sea posi- ble de determinar, deberá realizarse la terminación anticipada del contrato de obra. En este supuesto el
contratista podrá cobrar los gastos no recuperables siempre que sean razonables y estén debidamente documentados y comprobados.
En ambos casos, la suspensión de obra debe constar en la bitácora electrónica, siendo obligación del residente el registro de esta información. Aun y cuando la suspensión se encuentre registrada en la bitácora, conforme al Reglamento será obligatorio levantar un acta circunstanciada para cada suspen- sión de obra.
Debido a que comúnmente la residencia omite re- gistrar en la bitácora las diversas suspensiones de obra, así como los eventos que dieron lugar a éstas, se recomienda al contratista que, a través de su su- perintendente, registre en la bitácora la existencia de todos y cada uno de los acontecimientos que im- pidan la ejecución de la obra, a fin de que se encuen- tren debidamente documentados y posteriormente pueda solicitarse la celebración de un convenio mo- dificatorio para la reprogramación de la obra.
Cuando sea la autoridad contratante, a través del residente, quien notifica la suspensión de la obra, deberá precisarse:
1. La causa que dio origen a la suspensión de obra;
2. Si se trata de una suspensión parcial o total de la obra;
3. La fecha de inicio de la suspensión y la fecha de probable reanudación de los trabajos; y,
4. Las acciones a seguir en relación con el personal, maquinaria y equipo de construcción.
a. En caso de que no se realice indicación alguna, se entenderá que el contratista debe determinar si el personal, maquinaria y equipo de construc- ción debe permanecer en campo, o bien, realizar su retiro; debiendo elegir la opción que represen- te el menor gasto.
Las deficiencias en el suministro de materiales y equipos para la ejecución de la obra, no se conside- rará como causa de suspensión cuando dichas de- ficiencias sean imputables al contratista y no así a causas debidamente justificadas y ajenas a él.
La suspensión de obra da lugar a que el contratis- ta se encuentre facultado para exigir el pago de gas- tos no recuperables, entendiendo por éstos aquellos que se generen durante el período de suspensión de obra, siempre y cuando sean razonables y se en- cuentren documentados. Estos gastos se limitan, conforme al Reglamento, a los siguientes conceptos:
1. Renta de equipo o fletes para el retiro y regreso
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al sitio, dependiendo de qué opción sea menos cos- tosa;
2. La mano de obra que permanezca en sitio, siem- pre que dicha mano de obra no sea trasladada a otro frente de trabajo u otra obra. Para lo anterior, de- berá contarse con las constancias que acrediten la asistencia del personal al sitio;
a. Para que la mano de obra pueda ser exigible debe acreditarse que, en caso de suspensión par- cial, el contratista se encontraba impedido para trasladar la mano de obra a otros frentes de tra- bajo.
3. El monto que corresponda del costo indirecto, por el tiempo que dure la suspensión; y,
4. El costo por mantenimiento, conservación y al- macenamiento, siempre que no sean considerados como costo indirecto de la obra.
Cuando la suspensión de obra derive de un caso fortuito o de fuerza mayor, el contratista solamente podrá cobrar los siguientes gastos no recuperables:
1. La plantilla de veladores y personal de vigilancia, asignados durante el periodo de suspensión;
2. Costo de administración de obra en lo relativo a honorarios, sueldos y prestaciones del personal téc- nico, siempre y cuando desempeñe una función es- pecífica en el período de suspensión.
3. La mano de obra que permanezca en sitio, siem- pre que dicha mano de obra no sea trasladada a otro frente de trabajo u otra obra. Para lo anterior, de- berá contarse con las constancias que acrediten la asistencia del personal al sitio;
a. Para que la mano de obra pueda ser exigible, debe acreditarse que, en caso de suspensión par- cial, el contratista se encontraba impedido para trasladar la fuerza de trabajo a los diversos fren- tes de trabajo.
XIV. ESTIMACIONES
Las estimaciones consisten en la valuación de los trabajos ejecutados en un tiempo determinado a fin de autorizar el pago de la obra, contra el avance real. Para la determinación de los valores de la esti- mación se aplican los precios pactados, conforme al catálogo de conceptos propuesto en el curso por el contratista. Una vez determinados los valores del
avance de la obra se deben deducir las cantidades correspondientes a la amortización del anticipo, el ajuste de costos (que puede ser en aumento o de- cremento según sea el caso), las retenciones econó- micas, penas convencionales y las deducciones apli- cables.
Dichas estimaciones serán elaboradas periódica- mente por el contratista, según la periodicidad que se establezca en el contrato pero que no podrá ser mayor a un mes.
Las estimaciones deberán ser presentadas den- tro e los 6 días naturales siguientes a la fecha ▇▇▇ ▇▇▇▇▇, a fin de que sean evaluadas y autorizadas por la residencia, para lo cual deberá adjuntarse a cada estimación sus respectivos generadores y documen- tación de soporte a fin de que la residencia se en- cuentre en posibilidad de constatar que el avance reportado y valuado en la estimación, corresponde con el avance real de la obra. Una vez presentadas las estimaciones, la residencia contará con un plazo no mayor a 15 días naturales para llevar a cabo su revisión.
Una vez autorizadas las estimaciones deberán ser pagadas en un plazo no mayor a 20 días naturales a partir de que el contratista presente la factura co- rrespondiente.
Una vez autorizada la estimación por la residen- cia, el contratista deberá elaborar y presentar para pago la factura correspondiente misma que deberá ser entregada y sellada por la oficialía de partes de la autoridad contratante.
Nota: cuando el atraso en la ejecución de la obra tenga lugar con motivo del incumplimiento de pago de las esti- maciones, no se considerará como atraso en la ejecución del programa convenido y por tanto no dará lugar a la aplicación ▇▇ ▇▇▇▇▇ convencionales. Dicho atraso diferirá en igual plazo la fecha de terminación de la obra, para lo cual el contratista deberá solicitar tanto a través de la bi- tácora como mediante escrito presentado ante la oficialía de partes de la autoridad contratante, la celebración del convenio que reconozca dicho diferimiento.
Nota: por cada gestión de pago de estimaciones que se realice, el contratista deberá contar con una copia de la factura sellada y recibida, a fin de tener una fecha cierta a partir de la cual podrá exigirse el pago de la factura. La omisión de cumplir con lo anterior tiene por consecuencia que la autoridad no se encuentre obliga- da al pago y por ende los atrasos en la ejecución de la obra sean imputables al contratista. Igualmente, en
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caso de incumplirse lo anterior, al no encontrarse la de- pendencia obligada al pago, no podrá exigirse el pago de gastos financieros derivados de la falta de pago de las estimaciones.
Nota: en caso de aplicación ▇▇ ▇▇▇▇▇ convencionales, la residencia deberá hacerlas constar en bitácora o a través de oficio notificado al contratista. De no existir uno u otro, se deberá pagar la estimación sin aplicar retención alguna por concepto ▇▇ ▇▇▇▇ convencional.
Nota: a partir de la fecha de la entrada de la bitácora o la notificación de la aplicación de una pena convencio- nal, el contratista contará con un plazo de hasta 30 días hábiles para impugnarla.
XV. GASTOS FINANCIEROS
El incumplimiento en el pago de las estimaciones y los ajustes de costos tiene por consecuencia que, a solicitud del contratista, la dependencia contratante pague los gastos financieros que se generen. Dichos gastos se calcularán conforme a la tasa establecida en la Ley de Ingresos de la Federación, para la pró- rroga del pago de créditos fiscales.
Los gastos financieros se causarán desde que se tenga un monto cierto, por lo que se calcularán, en días naturales, desde la fecha en que debió pagarse
el monto adeudado hasta el día en que efectivamen- te se ponga a disposición del contratista.
Nota: para el año 2020, la tasa aplicable a la prórroga para el pago de créditos fiscales es del 0.98% mensual sobre el saldo no pagado, conforme a la Ley de Ingresos de la Federación.
Nota: en los casos en que el incumplimiento del pago de las facturas deba ser reclamado ante autoridades judiciales, los gastos financieros (equivalentes al interés moratorio) se generarán hasta el día en que efectiva- mente se pague al contratista el capital junto con los gastos financieros, de modo que el plazo de ejecución de la sentencia que condene al pago continuará engro- ▇▇▇▇▇ el monto total adeudado hasta su liquidación total.
XVI. TRABAJOS EXTRAORDINARIOS
Se consideran como trabajos extraordinarios todas las modificaciones o variaciones al proyecto original que no se encuentren especificadas en el catálogo de conceptos de la obra.
Los trabajos extraordinarios pueden derivar de dos distintos supuestos:
1. Cuando el contratista se percata de que se requie- ren trabajos adicionales para estar en condiciones
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de ejecutar la obra; y,
2. Cuando la dependencia requiere trabajos adicio- nales como parte de la ejecución de la obra.
En uno y otro caso, el contratista requiere de au- torización previa de la autoridad contratante, a fin de estar en posibilidad de ejecutar los conceptos de obra excedente (salvo que se trate de casos de emergencia). Esta autorización u orden de trabajo en todos los casos deberá constar por escrito, aun y cuando se encuentre expresamente establecida en la bitácora.
En caso de no cumplirse lo anterior, es decir en caso de no contar con autorización expresa y por escrito, los trabajos ejecutados no podrán ser cobra- dos por el contratista.
En caso de autorizarse la ejecución de trabajos adicionales, esto conllevará la obligación de ampliar la garantía de cumplimiento del contrato y la cele- bración del convenio modificatorio correspondiente. En los casos en que la autoridad solicite la ejecu- ción de trabajos o cantidades adicionales de trabajo no previstas en el catálogo de conceptos, siempre y cuando se cuente con la orden de trabajo escrita, el contratista podrá ejecutar los trabajos, previo a la celebración de los convenios modificatorios, sin que ello implique un riesgo para el cobro de dichos tra-
bajos adicionales.
XVII. AJUSTE DE COSTOS
El ajuste de costos, también llamado “escalatoria de precios”, consiste en el aumento o reducción de los costos directos de ejecución de la obra, derivados del cambio de circunstancias económicas que inci- den en el costo de los insumos para la ejecución de la obra.
El ajuste puede ser solicitado tanto por la autori- dad contratante como por el contratista; cuando se trate de una reducción del costo deberá solicitarlo la autoridad, cuando se trate de un aumento del costo deberá solicitarlo el contratista.
Los índices para el ajuste de costos serán lo que apliquen para la fecha de la presentación y apertura de proposiciones en el concurso. Este índice aunque en el Reglamento se denomina como índice de pre- cios al productor y comercio exterior/actualización de costos de obras públicas, ahora se denomina Ín- dice Nacional de Precios al Productor (INPP), el cual se publica mensualmente por el INEGI.
El ajuste de costos, por regla general, únicamente es procedente para los contratos bajo la modalidad de pago de precios unitarios, o mixtos en su parte correspondiente.
Para que pueda solicitarse el ajuste de costo de-
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▇▇▇ reunirse 2 requisitos:
1. Que el ajuste se solicite, por aumento o reducción, dentro de los 60 días naturales siguientes a la publi- cación de los índices del mes que corresponda.
2. Debe solicitarse previo a la ejecución de los tra- bajos o conceptos de trabajo cuyo ajuste se solicita. Presentada la solicitud de ajuste de costos, la de- pendencia contará con un plazo de 60 días natura- les para resolver sobre su procedencia. Concluido el plazo, sin respuesta, se entiende que el ajuste fue aprobado y por ende podrá ser cobrado por el con-
tratista.
Nota: si el ajuste no se solicita dentro del plazo señala- do, se pierde el derecho a reclamarlo (por aumento o reducción).
Nota: la solicitud de ajuste de costos debe constar en la bitácora o por escrito, a fin de que pueda conocerse con toda exactitud la fecha en la que se solicitó. De lo contrario, no podrá calcularse la fecha en que se enten- derá por aprobado el ajuste a falta de contestación de la residencia.
XVIII. GARANTÍA DEL ANTICIPO
Como parte de las obligaciones del contratista, la Ley establece la constitución de garantías que típi- camente se presentan a través de pólizas de fianzas expedidas por instituciones de seguros y fianzas. Así, ante el incumplimiento del contratista, la autoridad se encuentra en posibilidad de hacer efectivas las garantías mediante la presentación de la reclama- ción correspondiente ante la institución afianzadora. La garantía del anticipo se presenta ante la depen- dencia a más tardar dentro de los 15 días naturales siguientes a la fecha de la notificación del fallo, y pre- vio a que se ponga a disposición del contratista el anticipo. Esta garantía se constituye por el 100% del
monto del anticipo pagado.
En algunos casos, cuando así lo considere la de- pendencia, podrá omitirse el otorgamiento de anti- cipos para la ejecución de los contratos de obra, por lo que en dichos casos no será, lógicamente, obliga- ▇▇▇▇▇ presentar la garantía para responder por la co- rrecta inversión del anticipo.
Una vez concluida la amortización del anticipo a través de las estimaciones, podrá solicitarse la devo- lución o cancelación de la garantía al no existir obli-
gación alguna que deba ser garantizada.
En los contratos de obra cuya ejecución tenga una duración no mayor a un ejercicio, se pagará un único anticipo y se presentará una única garantía, misma que podrá ser cancelada una vez efectuada la amor- tización total del anticipo.
En los contratos de obra plurianuales (cuya eje- cución tenga una duración superior a un ejercicio), se pagará un anticipo por cada ejercicio, así como se presentará una nueva garantía para cada ejerci- cio. Las nuevas garantías deberán presentarse en los ejercicios subsecuentes, en un plazo no mayor a 15 días naturales posteriores a la fecha en que la dependencia notifique al contratista el nuevo monto del anticipo. Concluido un ejercicio, y amortizado el anticipo correspondiente, podrá solicitarse la cance- lación de la garantía del anticipo de dicho ejercicio.
XIX. GARANTÍA DE CUMPLIMIENTO
La garantía de cumplimiento es la que se constituye con el objeto de que el contratista responda en caso de atrasos o incumplimientos en la ejecución de la obra contratada. El monto de esta garantía nunca podrá ser menor al 10% del monto total contrata- do, debiendo especificarse el porcentaje a garantizar en la convocatoria del concurso. La garantía deberá presentarse ante la dependencia a más tardar den- tro de los 15 días naturales siguientes a la fecha de la notificación del fallo.
Esta garantía permanece vigente durante la totali- dad de la ejecución de la obra y puede ser cancelada hasta al momento de la entrega de la obra, una vez que se verifique la terminación de la obra y se pre- sente la garantía para responder por los defectos y vicios ocultos de la obra.
Tratándose de obras cuya ejecución tenga una duración no mayor a un ejercicio, se presentará una única garantía de cumplimiento. En los contra- tos de obra plurianuales (cuya ejecución tenga una duración superior a un ejercicio), se presentará una garantía de cumplimiento para garantizar el presu- puesto autorizado para cada ejercicio. Una vez eje- cutado el presupuesto correspondiente a un ejerci- cio, podrá solicitarse la cancelación de la garantía, siempre y cuando sea substituida por una nueva para responder por el cumplimiento para el ejercicio subsecuente.
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Nota: en algunos casos, tratándose de obras plurianua- les, podrá otorgarse una única garantía de cumpli- miento, misma que permanecerá vigente durante la totalidad de la ejecución de la obra, sin necesidad de sustitución, siempre y cuando el presupuesto asignado para ejercicio sea estático (es decir que no varíe en au- mento, de modo que la garantía no resulte insuficiente).
Nota: en casos de incumplimiento, la autoridad con- tratante únicamente podrá hacer efectiva la última garantía de cumplimiento, de modo que las garantías otorgadas en los ejercicios anteriores no podrán hacer- se efectivas al ya haberse pagado y ejecutado el presu- puesto asignada dichos ejercicios.
Nota: en caso de que la autoridad contratante proceda a hacer efectiva la garantía de cumplimiento, conforme al Reglamento, la garantía se ejecutará por el monto total garantizado y no solo por el monto materia del incumplimiento. Lo anterior salvo que en el contrato de obra se especifique la divisibilidad de la fianza.
XX. GARANTÍA POR DEFECTOS O VICIOS OCULTOS
Conforme a la Ley, el contratista se encuentra obli- gado a responder por los defectos y vicios ocultos de la obra dentro de los 12 meses siguientes a la fecha de la conclusión de los trabajos. Se consideran como defectos o vicios de la obra, aquellos desperfectos internos y de difícil apreciación que la autoridad no estaba en posibilidad de advertir al momento en el que se realizó la verificación de la terminación de la obra.
El requisito para que la autoridad pueda exigir la reparación de dichos defectos o vicios, o bien pro- ceda a hacer efectiva la garantía, es que los vicios se generen en un período que no puede exceder los 12 meses posteriores a la terminación de la obra.
Esta obligación de responder por los defectos y vi- cios de la obra es, independiente de que el contratis- ta hubiere presentado la garantía correspondiente, misma que debe entregarse al momento de levantar el acta de entrega-recepción de la obra.
Una vez entregada la fianza para responder por los defectos y vicios ocultos de la obra, debe proce- derse de inmediato a realizar la cancelación de la ga- rantía del cumplimiento del contrato.
Nota: usualmente las autoridades consideran que la obligación de responder por los defectos o vicios ocul- tos de las obras comienza a partir de la fecha en que se realiza la entrega-recepción de la obra. Esto es equivo- cado ya que la Ley determina que el momento en que inicia esta obligación es desde que el contratista pre- senta el aviso de terminación de obra y la autoridad revisa y acepta la conclusión de la obra.
Nota: una vez que se concluye la ejecución de la obra se recomienda que el superintendente registre en la bitá- ▇▇▇▇ el aviso correspondiente, así como sea presentado en la oficialía de partes de la autoridad contratante. Esto a fin de que comience a correr el plazo de 15 días naturales con que cuenta la dependencia para proce- der a la verificación de la terminación de los trabajos.
Nota: solo pueden ser considerados como defectos o vicios ocultos aquellos que la dependencia no pudo constatar al momento de realizar la verificación de la terminación de los trabajos. Los desperfectos aprecia- bles a simple vista que surjan con posterioridad a la verificación, así como los daños que se ocasionen a la obra, no serán imputables al contratista y por tanto no podrán dar lugar a la ejecución de la garantía.
XXI. SUBCONTRATACIÓN
La subcontratación es el acto por el cual el contra- tista delega a un tercero la ejecución de una parte de la obra contratada. Los trabajos que podrán ser materia de subcontratación serán exclusivamente aquellos que, por su propia naturaleza o grado de especialidad, deban ser realizados por un experto en la materia. Por tanto, no será materia de subcon- tratación la ejecución de los trabajos directamente vinculados con el objeto esencial de la obra.
En todos los casos, la subcontratación debe ser expresamente autorizada por la dependencia con- tratante, y solo podrán subcontratarse los trabajos que así se encuentren expresamente establecidos en las bases del concurso, o bien, a falta de mención en las bases cuando sea expresamente permitido por la dependencia.
La subcontratación, sin autorización, se considera como causa de rescisión del contrato de obra.
En todos los casos, con independencia de que sea autorizada la subcontratación, el contratista será el
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único responsable de la ejecución de los trabajos frente a la dependencia contratante.
XXII. TERMINACIÓN DE OBRA
La terminación de obra es el acto a través del cual el contratista hace del conocimiento de la dependen- cia que ha concluido totalmente la ejecución de los trabajos contratados, a fin de que ésta proceda a su verificación y aceptación.
Este acto debe ser debidamente registrado en la bitácora electrónica por el superintendente, así como a través de escrito presentado ante la oficialía de partes de la dependencia, a fin de que comience a correr el plazo de 15 días naturales con que cuenta la dependencia contratante para realizar la verifica- ción de la total terminación de la obra.
Al momento de llevarse a cabo la verificación de la terminación de la obra es indispensable que se en- cuentre en campo el superintendente y el personal técnico del contratista, a fin de aclarar los cuestiona- mientos que surjan durante la revisión o en su caso hacer constar que la obra está totalmente terminada a satisfacción de la autoridad. Ello debido a que co- múnmente no se documenta correctamente el esta- do de la obra al momento de su terminación, por lo que las dependencias indebidamente suelen exigir
que se lleven a cabo reparaciones derivadas del uso de la obra, bajo el concepto de defectos o vicios, lo cual es improcedente.
Nota: se recomienda que el aviso de terminación de obra sea presentado de inmediato, pues conforme a la Ley una vez concluida la verificación y aceptada la ter- minación (con independencia que se sea o no levantada el acta de entrega-recepción de la obra), comenzará a correr el plazo de 12 meses para responder por los de- fectos o vicios ocultos de la obra.
XXIII. ENTREGA DE LA OBRA
La entrega de la obra es el acto a través del cual se hace constar la terminación de los trabajos y el con- tratista entrega la posesión de la obra a la depen- dencia. A partir de dicho momento la autoridad asu- me la obligación y el costo del mantenimiento de la obra ejecutada.
Una vez concluidos los trabajos se debe solicitar a través de la bitácora el señalamiento de fecha y hora para el levantamiento del acta de entrega de la obra. En caso contrario el contratista continuará asumien- do la totalidad de los costos de conservación, mante- nimiento y limpieza de la obra; respondiendo incluso por lo daños ocasionados a la obra terminada.
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El proceso de recepción de la obra comienza con el aviso de terminación presentado en la bitácora. Una vez presentado el aviso la autoridad contratante procederá a realizar la verificación en campo de la obra, para hacer constar su total terminación. Con- cluida la revisión en campo la autoridad contará con un plazo de 15 días naturales para realizar la recep- ción de los trabajos.
En caso de estimarse conveniente, podrá acordar- se el levantamiento de actas parciales de entrega-re- cepción de la obra, a fin de liberar parcialmente la obra (mediante la entrega de la posesión a la auto- ridad contratante) con la consecuente liberación o reducción de las garantías correspondientes.
Levantada el acta de entrega-recepción de la obra, se deberá proceder a la elaboración del finiquito.
Nota: si bien en ocasiones en el acta de entrega-re- cepción de trabajos se pacta la extinción de derechos y obligaciones, esto jamás se recomienda pues dicha extinción debe realizarse hasta el momento de la con- ciliación del finiquito del contrato, o bien, posterior al finiquito una vez liquidados los saldos que resulten a favor de las partes.
XXIV. FINIQUITO
Es el acto que, en términos generales, implica la terminación del contrato y por consecuencia de los derechos y las obligaciones del contratista y la auto- ridad contratante.
Este acto debe llevarse a cabo a más tardar dentro de los 60 días naturales posteriores a la fecha en que se realice la entrega-recepción de la obra. Es obliga- ción de la dependencia notificar al contratista, a tra- vés del superintendente, de la fecha, hora y lugar en que se llevará a cabo la firma del finiquito.
En la elaboración del finiquito se realiza una con- ciliación entre ambas partes, de modo que en dicho acto se exponen los saldos a favor y en contra tanto de la dependencia como del contratista, a fin de de- terminar el balance final de la ejecución de la obra. Es decir, en caso de existir saldos a favor o en contra de ambas partes se realiza una compensación a fin de determinar el monto final resultante de la ejecu- ción de la obra contratada.
En caso de que, como resultado de la conciliación, se reconozca la existencia de saldos a favor del con- tratista, la dependencia deberá proceder a su liqui-
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dación total en un plazo no mayor a 20 días natura- les posteriores a la fecha de la firma del finiquito.
Para el caso de que, como resultado de la concilia- ción, se reconozca la existencia de saldos a favor de la autoridad, la dependencia procederá a deducirlos de las cantidades pendientes de pago por concepto de trabajos ejecutados. En caso de que a pesar de dicha deducción resultaran saldos a favor de la de- pendencia, el contratista deberá proceder a su rein- tegro (adicionando los intereses que correspondan, conforme al mismo cálculo aplicable para el pago de gastos financieros), pues de lo contrario a la depen- dencia se encontrará en posibilidad de ejecutar las garantías correspondientes.
Una vez firmado el finiquito los adeudos que exis- tan entre las partes, y que no se encuentren recono- cidos en el finiquito, se considerarán extinguidos y por tanto incobrables para el contratista.
En caso de que el contratista no asista a la fecha, hora y lugar señalado para la firma del finiquito, o bien que habiendo asistido no logren conciliarse los volúmenes y saldos resultantes, la dependencia ela- borará un finiquito unilateral. Dicho finiquito será notificado al contratista, el cual contará con un plazo de 15 días naturales para presentar los argumen- tos y documentación comprobatoria que acredite la existencia de los errores del finiquito, en caso de que los hubiera. Transcurrido dicho plazo, sin que exista oposición alguna del contratista, el finiquito se entenderá por aceptado y surtirá plenos efectos legales.
Nota: para la conciliación y firma del finiquito obliga- toriamente debe asistir un apoderado legal del con- tratista. Usualmente los finiquitos son firmados ex- clusivamente por el superintendente, la residencia y autoridades que intervienen en los procesos de revisión de las estimaciones, sin embargo a falta de la firma del apoderado legal del contratista, el finiquito es ilegal.
Nota: en caso de existir discrepancias entre los volúme- nes o saldos a conciliar entre la dependencia y el con- tratista, se recomienda que, una vez efectuado el fini- quito unilateral, el contratista presente ante la oficialía de partes de la dependencia un escrito de oposición en el cual justifique y se anexe la documentación compro- batoria. En caso de no hacer lo anterior el finiquito se entenderá por aceptado y la autoridad podrá proceder de inmediato a la ejecución de las garantías en caso de existir saldos en contra del contratista.
XXV. EXTINCIÓN DE DERECHOS Y OBLIGACIONES
A través de este acto se extinguen la totalidad de los derechos y las obligaciones de ambas partes que de- riven del contrato de obra pública, a reserva de los derechos de cobro que resulten del finiquito.
Cuando los saldos reconocidos en el finiquito sean liquidados dentro de los 15 días naturales siguientes a la fecha de la firma del finiquito, el propio finiqui- to podrá utilizarse como el documento que contiene la manifestación de la extinción de los derechos y obligaciones, sin posibilidad de ejercer acción legal alguna.
En el caso de que no sea factible el pago de los saldos resultantes del finiquito, la dependencia le- vantará un acta administrativa para la extinción de todos los derechos y obligaciones derivadas del con- trato, con excepción de los derechos de cobro deri- vados del propio finiquito.
Nota: en caso de que el acta administrativa de extinción de derechos y obligaciones sea firmada por el apodera- do legal del contratista, no existirá posibilidad alguna de realizar reclamaciones o ejercer acciones legales en contra de la dependencia, salvo que tengan por objeto el pago de saldos expresamente reconocidos en el fini- quito o que no estando reconocidos el contratista hu- biere presentado el escrito de oposición para justificar su cobro, dentro de los 15 días naturales siguientes a la fecha de la firma del finiquito.
XXVI. PAGOS EN EXCESO
Se consideran como pagos en exceso aquellos que realice la dependencia a favor del contratista con motivo del pago de las estimaciones, cuando, deri- vado de la revisión de las propias estimaciones, se advierte que el avance físico no corresponde con el avance reportado, o bien, cuando se advierta que se realizaron pagos indebidos a partir de errores en los conceptos ejecutados y cobrados por el contratista. En estos casos, el contratista debe realizar el re- integro de los saldos pagados en exceso más los intereses, los cuales se calculan conforme a la tasa establecida por la Ley de Ingresos de la Federación, para el caso de prórrogas para el pago de créditos
fiscales.
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No se considerará como pagos en exceso, aque- llos que, no habiendo sido detectados o identifica- dos previo al finiquito, sean materia de compensa- ción de saldos en el propio finiquito.
Nota: al año 2020, la tasa aplicable a la prórroga para el pago de créditos fiscales es del 0.98% mensual sobre el saldo no pagado, conforme a la Ley de Ingresos de la Federación.
XXVII. RESCISIÓN
Es el acto a través del cual la dependencia, debido al incumplimiento del contratista, deja sin efectos el contrato de obra. Esta herramienta es la última que debe ejecutar la dependencia pues en todos los ca- sos debe privilegiarse la utilización de todos aquellos mecanismos que incentiven el cumplimiento de la obra, tales como retenciones o aplicación ▇▇ ▇▇▇▇▇ convencionales.
Para que pueda ordenarse la rescisión de un con- trato es necesario que la dependencia desahogue un procedimiento, el cual inicia con la notificación que se realiza al contratista sobre el incumplimiento por el cual se pretende efectuar la rescisión. En este caso
el contratista contará con un plazo de 15 días hábiles para presentar la documentación y los argumentos encaminados a desacreditar la existencia del incum- plimiento.
Agotado el plazo otorgado al contratista, la de- pendencia contará con un plazo de 15 días hábiles para resolver sobre la procedencia de la rescisión del contrato, con base en la documentación y argu- mentos del contratista.
A partir de que se decrete la rescisión del contrato, la dependencia deberá dejar de pagar al contratista los trabajos ejecutados no liquidados, hasta en tanto se realice el finiquito de obra, el cual deberá llevarse a cabo dentro de los 30 días naturales siguientes a la fecha en que se resuelva la rescisión.
En el finiquito derivado de la rescisión, deberán especificarse los siguientes rubros:
1. El sobrecosto de los trabajos aún no ejecutados que se encuentren atrasados conforme al programa de obra;
a. Se entiende por sobrecosto la diferencia entre el importe que le representaría a la dependencia concluir con otro contratista los trabajos pendien- tes y el costo de los trabajos no ejecutados al mo- mento de rescindir el contrato.
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2. El costo de recuperación de los equipos y mate- riales entregados al contratista para la ejecución de la obra;
3. El monto del anticipo pendiente por amortizar, si lo hubiera;
4. Los saldos a favor y contra de cada una de las par- tes; y,
5. La compensación de saldos y el saldo final.
Nota: una vez iniciado el procedimiento de rescisión puede suspenderse en caso de que las partes accedan a llevar a cabo un procedimiento de conciliación ante la Secretaría de la Función Pública.
Nota: al momento de elaborar el finiquito resultante de la rescisión, la dependencia deberá optar entre aplicar las penas convencionales o exigir el pago del sobrecos- to, no obstante en ningún caso podrá exigirse el pago de los dos conceptos.
XXVIII. TERMINACIÓN ANTICIPADA DEL CONTRATO
Tiene lugar cuando, por causas debidamente justifi- cadas, se determina dejar sin efectos el contrato de obra, sin responsabilidad para ninguna de las par- tes. A diferencia de la rescisión, la terminación anti- cipada del contrato no deriva de un incumplimiento sino de causas ajenas a las partes que impiden la continuación de la ejecución de la obra.
En los casos de terminación anticipada del contra- to el contratista podrá cobrar los gastos no recupe- rables, mismos que se componen de lo siguiente:
1. Gastos no amortizados:
a. Construcción de oficinas, almacenes, bodegas, campamentos e instalaciones en el sitio. Liquida- do el pago de estos conceptos, la dependencia ad- quirirá la propiedad de los bienes;
▇. ▇▇▇▇▇ de oficinas, almacenes, bodegas, ▇▇▇▇▇- mentos e instalaciones para atender la obra;
c. Instalación, montaje o retiro ▇▇ ▇▇▇▇▇▇ de cons- trucción o talleres; y,
d. La parte proporcional del costo de transporte, ida y vuelta, de la maquinaria o equipo de cons- trucción, y la garantía de cumplimiento.
2. El importe de los materiales y equipos de instala- ción permanente adquiridos por el contratista, que
se encuentren en el sitio.
3. La liquidación del personal obrero y administrati- vo directamente asignado a la obra, siempre que no se trate de empleados permanentes del contratista.
Nota: debido a que la terminación anticipada del con- trato no es consecuencia de un incumplimiento, no da lugar a la aplicación ▇▇ ▇▇▇▇▇ convencionales ni reten- ciones en perjuicio del contratista.
XXIX. INCONFORMIDAD
La instancia de inconformidad es el medio previsto en la Ley para combatir los actos dentro del procedi- miento de licitación pública o invitación restringida. Tratándose de irregularidades en el concurso, los participantes podrán promover una inconformidad en contra de los siguientes actos:
1. La convocatoria a la licitación y las juntas de acla- raciones.
2. El acto de presentación y apertura de proposicio- nes, y el fallo.
3. La cancelación de la licitación.
4. La omisión de formalizar (firmar) el contrato den- tro del plazo que establece la Ley.
La instancia de inconformidad solamente puede ser promovida en un plazo máximo de 6 días hábi- les posteriores al acto que se estime irregular, por lo que la ausencia de la presentación de la inconformi- dad en dicho plazo traerá por consecuencia la con- validación de los actos, sin posibilidad de una poste- rior impugnación.
En caso de que resulte improcedente la inconfor- midad, el afectado podrá en todo momento promo- ver un juicio contencioso administrativo ante el Tri- bunal Federal de Justicia Administrativa.
Admitida la inconformidad, y siempre y cuando lo solicite el inconforme, podrá concederse la suspen- sión para que no se continúe con las diversas etapas del procedimiento de contratación. La efectividad de la suspensión podrá quedar condicionada a que el inconforme otorgue garantía suficiente para respon- der por los daños y perjuicios que pueda ocasionar la paralización del procedimiento de contratación.
En todos los casos, la autoridad que desahoga la inconformidad cuenta con facultades para dictar las medidas que deban cumplirse a fin de evitar que se consume el procedimiento de contratación, previo a la resolución de la instancia de inconformidad.