Contrato de Management
Xxxxxx Xxxx Xxxxxxxxx
El Contrato de Management
1. Introducción:
Como teoría de la administración Management comienza a vislumbrarse
de negocios, el a finales del siglo
XIX, cuando la autora Xxxx Xxxxxx Xxxxxxx indicando que el Management es “ el arte de hacer las cosas a través de las personas”, concepto que complementa Xxxxx Xxxxx al
afirmar que el Management contiene cinco elementos:
Planificación, Organización, Dirección, Coordinación y Control.
Estas dos postulaciones, permiten que, posteriormente y en sede jurídica, se construya el contrato de Management, donde el gerenciado busca al gerenciante por sus cualidades de administrador, comprendiendo dentro de sus cláusulas contractuales la delegación, por parte del gerenciado a favor del gerenciante, de los cinco elementos expuestos por Xxxxx Xxxxx.
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1. Introducción:
El contrato de Management es, hoy en día, ampliamente utilizado por las empresas modernas, no obstante que haya sido (y lo sigue siendo) desatendido por el Derecho debido a su peculiar naturaleza que lo muestra como una figura más económica, corporativa, organizativa y/o administrativa que jurídica.
El contrato de Management tiene sus orígenes en el
derecho anglosajón, su aplicación práctica comienza en los Estados Unidos y fue utilizado principalmente en la administración de grandes grupos económicos o uniones
de empresas, mediante la administración centralizada de
todos los integrantes a través de una sociedad de Management que a su vez era controlada por la sociedad matriz
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2. Etimología:
De acuerdo al Oxford English Dictionary, la palabra Management proviene del verbo manage que, a su vez, fue tomado de la voz italiana maneggiare (“manejar”) y el mismo que proviene del latín manus (“mano”).
Lo anterior, en combinación con los términos francófonos
mesnagement o ménagement, influenció en el desarrollo del vocablo inglés management durante los siglos XVII y XVIII, el cual desde ya
se diferencia de los contratos de mandato, gestión de negocios y
locación de servicios, puesto que el contrato de management alude al
poder de administrar una empresa, con atribuciones de control.
El vocablo management, traducido
el que supone labores de liderazgo
xxx xxxxxx significa administración,
dirección, conducción, gerencia o gestión.
El Contrato de Management 3. Denominaciones:
1. En Estados Unidos y aquellos países que sostienen negociaciones comerciales con él, el contrato tiene la nomenclatura de Management Agreement o Management Contract.
2. La denominación más extendida es Contrato de Management, nombre utilizado originariamente en Italia y Francia.
3. También se le conoce como Contrato de Gestión en países como Perú y España.
1. En Argentina se le conoce como Contrato de Gerenciamiento o Contrato Participativo de Inversión y Desarrollo, a partir de la utilización de estas denominaciones por parte de algunos clubes de fútbol.
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4. Definiciones:
Para Xxxxxx Xxxxxx: “ Desde un punto
estrictamente semántica, la palabra Management unida a las voz agreement – se refiere a un
acuerdo o contrato que supone delega y dirección de una empresa a un
la gestión manager o
gerente, que asume la administración de los negocios de la primera” .
Para Xxxxxxxxxx: “ Mediante este vínculo una empresa subcontrata con otra la administración
o más aún, la gestión de la activida pago de un precio en dinero”.
contra el
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4. Definiciones:
Para Xxxxxx Xxxxxx: “ El contrato de management es
aquel contrat por el cual la empresa gerenciada
otorga a la empresa gerenciante las facultades de
planeamiento, control de su
organización, dirección, coordinación y actividad empresarial, en consideración
al expertise y la reputación de esta última en dicha
actividad empresarial, a cambio de una retribución
(fija) o una comisión (porcentaje mensual o anual
sobre la facturación o las utilidades)” .
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4. Definiciones:
Para Xxxxxx Xxxxxx Xxxxxxx: “ El contrato de
management implica el establecimiento de relaciones obligacionales, por medio de las cuales una empresa se obliga a administrar y gestionar total o parcialmente las actividades de
otra a cambio de una retribución, gozando de
autonomía en su actuación – dentro social de la empresa administrada
del objeto y bajo el
marco de las atribuciones que le delegadas por el órgano correspondiente” .
hayan sido societario
a
o
e
El Contrato de Management 5. Características Básicas:
2. La Necesidad de la Empresa “administrada” de contar con una gestión eficiente, aprovechando el conocimiento del manager. | ||||
1. La existencia de una empres especializada en la gestión, ya sea por contar con un staff profesional ( reclutado) que le permita brindar este tipo de servicios a cualquier empresa que lo requiera. |
3. La Existencia de un conjunto de relaciones obligacionales que emanan de un contrato entre las partes y no de un simple apoderamiento de caráct r unilateral | 4. La delegación vía contrato de las facultades necesaria para que el manager pueda gestionar adecuadamente las actividades que han sido encargadas. |
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Pago de retribución económica por los servicios prestados (monto fijo, participación en las utilidades, otros).
Sociedad Gerenciante o Sociedad Management
CONTRATO DE
MANAGEMENT
Sociedad Administr ada o Sociedad Gerenciada
Presta servicios de gestión de las actividades de la empresa administrada o de parte de ella
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6. Naturaleza Jurídica:
Algunos autores coinciden en considerar al Contrato de Management como un contrato atípico, de empresa, complejo, que integra una locación de servicios especializados y un mandato, para la realización de actos jurídicos concretos.
El management, como contrato, Anglosajón, donde caben solamente las
proviene del Derecho convenciones de carácter
patrimonial, fundamentadas en la libertad de las partes de
efectuarse “promesas” o manifestaciones de voluntad que no vulneren el Derecho Común, el Derecho de los Contratos o alguna ley.
Estamos, ante un contrato empresarial de organización
corporativa que procura delegar la negocio en su totalidad.
gestión empresarial del
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7. Sujetos del Contrato:
Son dos las partes que intervienen en el contrato de management: por un
lado, la empresa gerenciada y, por otro lado, la empresa gerenciante.
La Sociedad Gerenciada: Es aquella que contrata a la empresa gerenciante, delegando en ésta su administración por determinado plazo, sin transferir per se ningún derecho de propiedad sobre su patrimonio.
La Sociedad Gerenciante: También denominada gestor o empresa gestora,
es aquella a la cual la empresa gerenciada da su administración por
determinado plazo, incluyendo el control y la dirección empresarial, donde el core business de la empresa gerenciada coincide con el core business de la empresa gerenciante, pero con el plus (valor agregado) que esta última tiene mayor expertise en el mercado.
El Contrato de Management 8. Características Estructurales:
• Contrato Nominado
• Contrato Atípico
• Contrato de Organización.
• Contrato de Resultados.
• Contrato Oneroso.
• Contrato Constitutivo
• Contrato Conmutativo.
• Contrato de Duración.
• Contrato Intuitu Personae.
• Contrato Principal.
• Contrato Consensual.
• Contrato con Prestaciones Reciprocas.
El Contrato de Management 9. Contenido del Contrato:
• El objeto. Donde se indica la delegación de la administración del core business de la empresa gerenciada.
• El control. Supone especificar que la empresa gerenciante ejercerá el
control de la administración del core business de la empresa gerenciada, ya que sin este control resultará imposible materializar el contrato de management en cuanto la empresa gerenciante no podrá cumplir con su prestación.
• Las responsabilidades. Deberán indicarse las responsabilidades de la empresa gerenciada, relacionadas tanto a su actuación como gerente (manager) de la empresa gerenciada como a las propias cláusulas contractuales, por lo que la responsabilidad podrá tener dos fuentes: funcional y/o contractual.
El Contrato de Management 9. Contenido del Contrato:
• El plazo. De acuerdo a la práctica comercial, oscila entre los 5 y los 25 años, dependiendo de diversos factores, algunos endógenos (como el core
business de la empresa gerenciada o el expertise de la empresa gerenciante)
y otros exógenos (como el riesgopaís o la situación política xxx xxxxxxx).
• La publicidad. El marketing de la empresa gerenciada es, generalmente, aquella en el contrato de management.
empresa gerenciante a favor de la una de las prestaciones asumidas por
• El conocimiento empresar ial. Al celebrarse este contrato, es la empresa gerenciante la que aplica su knowhow en materia de planeamiento estratégico y/o de gestión corporativa, en la empresa gerenciada, aunque sin transferirlo.
• Retribución. El management suele emprendimiento empresarial, por lo gerenciante es porcentual y variable
estar determinado por el éxito del que la retribución de la empresa
El Contrato de Management 9. Contenido del Contrato:
• Las facultades de administración. La empresa gerenciante asume las
facultades que usualmente corresponden al gerente de la empresa gerenciada, lo cual le permitirá no sólo realizar actos de administración,
sino también actos de disposición, internacional.
con miras al desarrollo estratégico
• Los activos. Deberán especificarse los activos de la empresa gerenciada.
• La capacitación. Al igual que el contrato de outsourcing, el contrato de management sirve para la implementación de mejoras en la organización empresarial del cliente, por lo que la empresa gerenciante se comprometerá a capacitar al personal de la empresa gerenciada, siempre y cuando lo juzgue conveniente.
• La transferencia. La empresa gerenciada transfiere la administración, gestión o gerenciamiento de su core business a la empresa gerenciante en exclusividad, debido al expertise y knowhow de ésta
El Contrato de Management 10. Cuestiones Controvertidas:
La Delegación del Control:
La delegación del control por parte de empresa gerenciante es consustancial al
la empresa gerenciada a favor de la contrato de management, empero ello
no significa de modo alguno que la empresa gerenciada renuncie a su labor de monitoreo (facultad de fiscalización), más aún cuando mantiene la
responsabilidad por sus actos (deber de policía), ni que carezca de la
posibilidad de oponerse a las decisiones gerenciales que adopte la empresa gerenciante y que resulten atentatorias a los intereses de la empresa gerenciada.
Cuando se delegue la administración de la empresa gerenciada a la empresa
gerenciante, dicho control deberá ser socios de la propia empresa gerenciada.
ejercido finalmente por la junta de
El Contrato de Management 10. Cuestiones Controvertidas:
La Responsabilidad de la Sociedad o Empresa Gerenciante.
Ante la aún exigua difusión del contrato de management en el Perú, no existen criterios doctrinales y/o jurisprudenciales respecto a la responsabilidad de la empresa gerenciante, lo que no sucede por ejemplo en
los Derechos italiano y argentino solvencia por diversos autores, interesantes, y todo ello (tanto la
donde el tema ha sido abordado con contándose con fallos por demás doctrina como la jurisprudencia) con
posiciones marcadamente contradictorias.
En el escenario jurídico nacional y atendiendo a lo expuesto en las líneas
precedentes, la responsabilidad de la empresa gerenciante no distará de la
que corresponde a los directores y gerentes de una sociedad porque,
finalmente, lo que hace es asumir la administración corporativa.